Бесплатная горячая линия

8 800 301 63 12
Главная - Другое - Аналогия права и закона в гражданском праве кратко

Аналогия права и закона в гражданском праве кратко

Похожие главы из других книг:


§ 4. Система гражданского права Далее определим понятие «система отрасли гражданского права», под которой следует понимать находящуюся во внутренней логической связи и зависимости совокупность ее звеньев: разделов (подотраслей), институтов и норм.Казахстанское § 11.5. Пробелы в праве. Применение аналогии закона и аналогии права Под пробелом в праве обычно понимается полное или частичное отсутствие правового регулирования той сферы общественных отношений, которая объективно требует регламентации и без обязательных для 1.2. Понятие гражданского процессуального права.

Предмет, метод и система Гражданское процессуальное право является отраслью права российской правовой системы. Данная отрасль права представляет собой систему правовых норм регламентирующих порядок рассмотрения и Глава 1 Предмет и система науки гражданского процессуального права § 1 Правосудие и судебная власть в современной России Осуществление правосудия во все времена являлось необходимым атрибутом государственного суверенитета. Поэтому не случайно, что судебные решения, в § 3 Понятие, предмет и система гражданского процессуального права В соответствии со ст.

4 Закона от 8 июля 1981 г. «О судоустройстве в РСФСР»[5] (в ред. Закона РФ от 2 января 2000 г. № 37-ФЗ) правосудие по гражданским делам осуществляется путем рассмотрения и разрешения в судебных 1.

Понятие, предмет и система гражданского процессуального права Гражданское процессуальное право представляет собой совокупность и систему правовых норм, предметом регулирования которой являются общественные отношения в сфере осуществления правосудия в гражданских Глава 1. Предмет и система науки гражданского процессуального права Каковы формы защиты субъективных прав и законных интересов граждан и организаций?

При нарушении прав граждан или организаций со стороны других лиц, а также какой-либо угрозе нарушения права в будущем и Каковы понятие, предмет, метод и система гражданского процессуального права? В соответствии со ст. 4 Закона от 8 июля 1981 г. «О судоустройстве в РСФСР»[2] (в ред.

Закона РФ от 2 января 2000 г. № 37-ФЗ) правосудие по гражданским делам осуществляется путем рассмотрения и разрешения Какова роль гражданского процессуального права в системе отечественного права? Российское право представляет собой систему, в которой принято различать государственное право (конституционное право, судоустройство и др.), материальное право (уголовное, гражданское, Глава 2.

Принципы гражданского процессуального права Каково понятие принципов гражданского процессуального права? Принципы гражданского процессуального права представляют собой основные идеи, исходные положения или ведущие начала процесса, закрепленные в нормах 6.

Система гражданского процессуального права Гражданское процессуальное право является самостоятельной отраслью права и имеет свой предмет, метод, систему. Система гражданского процессуального права состоит из двух частей: Общей и Особенной. Общая часть содержит в 2. Гражданскео Законодательство и источники гражданского права.

Аналогия закона, аналогия права Гражданское законодательство (п. «о» ст. 71 Конституции) — находится в ведении РФ, оно включает нормативно-правовые акты, принимаемые Федеральным Собранием РФ (федеральные 12. Аналогия закона и аналогия права в жилищном праве Под аналогией закона понимается применение к жилищным отношениям закона, регулирующего сходные отношения в сфере жилищного законодательства.В случаях, если жилищные отношения не урегулированы жилищным Часть вторая История русского уголовного права, гражданского права и § 4.

Система гражданского права Понятие и значение системы гражданского права.

Нормы гражданского права, регулирующие на основе юридического равенства сторон имущественно-стоимостные и личные неимущественные отношения, расположены не хаотично, а находятся в

Применение гражданского законодательства. Аналогия закона и аналогия права в гражданско-правовых отношениях.

Стр 2 из 39Применение гражданского законодательства осуществляется в соответствии с положениями 6 статьи ГК.

В этой норме прямо предусмотрено, что положения закона должны трактоваться исходя из буквального их смысла с учетом требований справедливости, добросовестности, разумности.

Некоторые суды, однако, допускают некорректное применение гражданского законодательства. 1) Правоприменительная практика гражданского законодательства предполагает правильное понимание содержания и характера нормы права. Прежде всего следует обратить внимание на такую характерную особенность гражданских норм права, как их диспозитивность, т.е.

Прежде всего следует обратить внимание на такую характерную особенность гражданских норм права, как их диспозитивность, т.е.

подавляющее большинство норм не носит строго обязательного характера.

Их могут менять по своему усмотрению субъекты гражданских правоотношений при заключении тех или иных сделок в пределах, не запрещенных законодательством.

В данном случае, на повестку дня могут встать обычаи делового оборота (используемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, применяемые к отношениям, которые не урегулированы законодательством и соглашением сторон); деловые обыкновения (установившиеся в гражданском обороте привила поведения, на которые могут ссылаться нормы права при отсутствии соответствующих правил в гражданской норме); нормы морали и нравственности (например, для признания сделки противоправной основам правопорядка и нравственности, надо знать правила, составляющие основу нравственности в обществе); постановления судебных пленумов (разъясняющие вопросы применения права), да и в целом судебная практика.

И хотя указанные моменты не относятся в континентальном праве (включая Республику Беларусь) к источникам гражданского права, но они сегодня используются в правоприменительной практике, особенно тогда, когда мы имеем дело с диспозитивными нормами гражданского законодательства. Безусловно, в гражданском законодательстве имеются и императивные нормы, которые обязательны и не могут изменяться по усмотрению сторон. 2) Характер и содержание тех и других норм гражданского права помогает уточнить и применяемые к ним способы толкования.

В общей теории права вы изучали различные классификации и виды толкования.

Не будем повторяться, а остановимся лишь на тех моментах, которые более распространены в правоприменительной практике гражданского законодательства (схема 6 приложения).

Не допускается расширительное толкование, если: · речь идет об исключении из общего правила; · в норме дается исчерпывающий перечень случаев ее применения.

3) Имеет место в правоприменительной практике применение законодательства по аналогии. В тех случаях, когда входящие в предмет гражданского права правоотношения не урегулированы нормой права или соглашением сторон, допускается применение аналогиизакона, т.е. урегулирование данных отношений нормами права, которые регулируют сходные правоотношения.
урегулирование данных отношений нормами права, которые регулируют сходные правоотношения.

Если и эти нормы права отсутствуют в гражданском законодательстве, то применяется аналогия права, т.е. урегулирование отношений, исходя из принципов и смысла гражданского законодательства.

Многообразие и сложность гражданско-правовых отношений предполагает возникновение правовых ситуаций, не отрегулированных гражданским законодательством, и данный пробел устраняется с помощью аналогии закона (п.

1 ст. 6 ГК РФ). Аналогия закона — это способ восполнения пробелов в гражданском законодательстве, когда к соответствующим правоотношениям применяются нормы, регулирующие сходные ситуации. Применение аналогии закона допускается при следующих условиях: 1) возникшее правоотношение носит гражданско-правовой характер; 2) данный пробел не может быть урегулирован действующим гражданским законодательством или договором; 3)наличие законодательного регулирования сходных правоотношений; 4) гражданское законодательство допускает применение аналогии закона к регулированию возникшего правоотношения.

В редких случаях может возникнуть правовая ситуация, когда регулирование возникшего правоотношения осуществляется по аналогии права (п. 2 ст. 6 ГК РФ), когда отсутствуют необходимые нормы гражданского законодательства и нет возможности применить аналогию закона. Правовой смысл применения аналогии права заключается в том, что определенные конкретные права и обязанности сторон гражданского правоотношения определяются исходя из общих принципов и смысла гражданского законодательства, с учетом требования добросовестности, разумности и справедливости.

В процессе единообразного применения норм гражданского права, возникает необходимость установления и уяснения смысла и содержания тех или иных правил, применяемых в гражданском обороте. С этой целью прибегают к толкованию текста норм гражданского законодательства, помогающему устранить обнаруженные в них неясности.

В теории государства и права указаны следующие способы толкования: грамматическое, логическое, систематическое и историческое, а в зависимости от соотношения смысла и текста соответствующей нормы толкование может быть буквальное (аутентичное), ограничительное и расширительное. Пример и порядок толкования норм гражданского права законодатель указал в ст. 431 ГК РФ «Толкование договора».

Субъектами толкования норм гражданского законодательства могут выступать судебные учреждения, правоохранительные органы, научные работники, связанные с юридической тематикой, и лица, осуществляющие правоприменительную практику.

2Рекомендуемые страницы: | |

Аналогия, как способ устранения пробелов в праве

Понятие «аналогия права», если обратиться к латинскому языку, обозначает собой схожесть, соответствие или похожесть.

Рассматривая нашу проблему, мы говорим именно о большом сходстве правовых норм, которые регулируют собой реальные отношения в обществе. Это юридический метод, который решает конкретные задачи. В частности, позволяет найти выход из нетрадиционной ситуации, которая не предусматривается законом, но в том ракурсе, как бы это сделал сам законодатель.

При этом упор делается на практическую деятельность законодателя, а в качестве основы берутся схожие ситуации. Это не единая категория. Юристы выделяют следующие виды данного понятия:

  1. Аналогия закона. В данном случае речь идет о поиске иных норм и законов в рамках других отраслей права, которые имеют сходство с конкретной жизненной ситуацией.
  2. Аналогия права. Данный вид находит свое применение в том случае, если в законодательстве не обнаруживается даже схожей правовой нормы. В подобных ситуациях разрешение конфликтов и споров происходит с учетом основополагающих принципов того или иного правового поля.

Резюмируя, аналогия закона и аналогия права — это уникальные методы решения законодательных коллизий и пробелов. Однако следует помнить о том, что использование данных исключительных методов подразумевает строгое соблюдение требований и правил их применения.

Аналогия закона, аналогия права и договорные отношения (А.

Лобков, юрист, эксперт по бизнесу)

Гражданское законодательство Казахстана регулирует практически все товарно-денежные и иные имущественные отношения, основанные на равенстве участников, а также связанные с ними личные неимущественные отношения.

Участниками этих отношений являются граждане, юридические лица, государство и административно-территориальные единицы (поселки, города, районы и области). К семейным, трудовым отношениям и отношениям по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды гражданское законодательство применяется лишь в случаях, когда эти отношения не регулируются соответствующими специальными законодательными актами.

К семейным, трудовым отношениям и отношениям по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды гражданское законодательство применяется лишь в случаях, когда эти отношения не регулируются соответствующими специальными законодательными актами. Существенно, что к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим бюджетным отношениям, гражданское законодательство не применяется. Исключение составляют случаи, специально предусмотренные законодательными актами.

Безусловно, что ни один законодательный акт, в том числе и (ГК), не может включить в себя перечень всех гражданско-правовых отношений, возникающих между их участниками. И тогда вполне резонно возникает вопрос: какие же правовые нормы можно использовать для регулирования отношений, прямо не названных в действующем законодательстве или требующих обращения к нескольким отраслям права ? Государство возникновение таких ситуаций предугадало, включив в ГК РК , озаглавив ее

«Применение гражданского законодательства по аналогии»

и разделив на два пункта.

В первом пункте этой статьи определено, что в случаях, когда какие-либо отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствуют применимые к ним обычаи, то к ним, поскольку это не противоречит их существу, применяются нормы гражданского законодательства, регулирующие сходные отношения, то есть аналогия закона. Второй пункт упомянутой статьи предусматривает, что при невозможности использования в указанных случаях аналогии закона права и обязанности сторон определяются, исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости.

В юридической терминологии данная ситуация получила термин «аналогия права». Как явствует из приведенных определений, аналогия закона применяется при рассмотрении ситуаций, когда отношения, по поводу которых возник спор, не урегулированы ни нормами гражданского права, ни соглашением (договором) сторон для внесения определенности во взаимоотношения участников конфликта.
Как явствует из приведенных определений, аналогия закона применяется при рассмотрении ситуаций, когда отношения, по поводу которых возник спор, не урегулированы ни нормами гражданского права, ни соглашением (договором) сторон для внесения определенности во взаимоотношения участников конфликта.

Применение закона по аналогии допускается при наличии следующих необходимых условий: 1. отношение, по поводу которого возник спор, не урегулировано непосредственно нормами права или договором между сторонами; 2.

имеется законодательный акт, который регулирует сходные отношения и потому может быть применен к спорному случаю. Существенно, что аналогия права применяется при невозможности применить аналогию закона к правовым отношениям, неурегулированным нормами данной отрасли права, общих начал и принципов правового регулирования соответствующей отрасли права. Следует помнить и о том, что аналогия закона и аналогия права применимы лишь в гражданском праве и не могут применяться в уголовной и административной отраслях права.

В обоих случаях применение аналогии допускается лишь как крайняя мера восполнения пробелов закона,если такой пробел не может быть восполнен ни путем толкования закона, ни деловыми обычаями. Для сведения: обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Давайте разберемся в практическом толковании двух терминов: аналогии права и аналогии закона, на конкретных примерах.

В РК от 22 апреля 1998 года

«О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»

(далее — Закон о товариществах) четко и конкретно определяет, что первоначальный размер уставного капитала ТОО не может быть менее суммы, эквивалентной ста размерам месячного расчетного показателя на дату представления документов для государственной регистрации товарищества. А какой первоначальный размер уставного капитала должен быть у товарищества с дополнительной ответственностью (ТДО)? Конкретный ответ на этот вопрос в тексте Закона, призванного регулировать процедуры создания и деятельности двух видов товариществ, найти не удастся, потому что в этом законе из 69 статей непосредственно ТДО посвящена всего одна — , дающая его определение:

«товариществом с дополнительной ответственностью признается товарищество, участники которого отвечают по его обязательствам своими вкладами в уставный капитал, а при недостаточности этих сумм — дополнительно принадлежащим им имуществом в размере, кратном внесенным ими вкладам»

.

Какими же правовыми нормами следует руководствоваться лицам, пожелавшим учредить ТДО ? Прежде всего, это Закона о товариществах и ГК РК, которые почти в одинаковых редакциях гласят, что к товариществу с дополнительной ответственностью применяются правила упомянутых Закона и Кодекса, относящиеся к ТОО, поскольку иное не предусмотрено другими статьями этих нормативных правовых актов.

Руководствуясь этими нормами, мы обращаемся к ГК РК, в которой записано, что размер уставного капитала ТОО определяется его учредителями (участниками) и не может быть менее минимального размера, установленного законодательными актами. Опираясь на процитированную норму, мы возвращаемся к Закона РК

«О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»

и получаем ответ на свой вопрос: первоначальный размер уставного капитала ТДО, как и ТОО, равен сумме вкладов учредителей и не может быть не менее суммы, эквивалентной ста размерам месячного расчетного показателя на дату представления документов для государственной регистрации товарищества.

Безусловно, приведенный пример не является типовым, так как его может быть правильнее считать примером отсылочного регулирования: распространения правил одного юридического института (о ТОО) на отношения, регулируемые другим юридическим институтом (о ТДО). Возьмем другой пример. В деловом обороте часто встречается выражение «договор бартера» или «бартерный договор».

Возьмем другой пример. В деловом обороте часто встречается выражение «договор бартера» или «бартерный договор».

В ГК РК такой вид гражданско-правового договора не упоминается, но зато есть с названием «Договор мены».

Учитывая, что термины «бартер» и «мена» являются синонимами, вполне правомерно применение к ним аналогии закона.

Другими словами, к договору бартера применимы все правовые нормы, регулирующие вопросы заключения и исполнения договора мены. Проделанные нами поиски правовых норм, регулирующих сходные правовые отношения, и есть реализация аналогии закона, предусмотренной ГК РК. Несколько сложнее обстоит дело с применением аналогии права, то есть с определением прав и обязанностей сторон, исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости.

Основные начала гражданского законодательства, как определяет ГК РК, включают в себя следующие положения: 1) Гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. 2) Граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе.

Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. 3) Товары, услуги и деньги свободно перемещаются и обращаются на всей территории Казахстана.

Ограничения перемещения товаров и услуг вводятся в соответствии с законодательными актами, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей. Содержание вышеперечисленных основных начал гражданского законодательства создают правовую основу для применения аналогии права, но на практике воспринимаются несколько абстрактно. Поэтому лучше разобрать эту ситуацию на конкретном примере.

Возьмем случай, связанный с заключением договора продажи предприятия. ГК РК дает такое определение этому виду договора: по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам. Понятие «имущественный комплекс» ГК РК раскрывает следующим образом: « в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, право на земельный участок, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие его деятельность (фирменное наименование, товарные знаки), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором».

Из вышеприведенных норм не ясно, в каком порядке должно продаваться право на земельный участок: вместе со зданиями и сооружениями или отдельно? Для ответа на этот вопрос придется обратиться к другой отрасли права — земельному законодательству.

В частности, к Земельного Кодекса РК, которая жестко определяет, что: 1) право собственности либо право хозяйственного ведения или право оперативного управления на здания (строения, сооружения) влечет за собой соответственно в установленном законодательством порядке право собственности либо право постоянного землепользования или право временного долгосрочного землепользования на занятый ими земельный участок. Если несколько зданий строений, сооружений), расположенных на земельном участке, находятся в раздельной (индивидуальной) или общей собственности двух или более лиц, земельный участок переходит в их общую долевую, а в случаях, установленных законодательными актами, в общую совместную собственность(общее землепользование).

Указанные права неотделимы друг от друга; 2) при разделе земельного участка приобретателю здания (строения, сооружения) выделяется та часть делимого земельного участка, которая им занята и необходима для его эксплуатации.

По соглашению сторон приобретателю может быть передана большая часть земельного участка, чем та, которая необходима для эксплуатации содержания здания (строения, сооружения); 3) отчуждение (продажа или дарение) права собственности либо права постоянного или права временного землепользования на земельный участок, который занят зданиями (строениями, сооружениями), а также предназначен для их эксплуатации, без соответствующего отчуждения указанной недвижимости не допускается; 4) сдача земельного участка, на котором расположены здания (строения, сооружения) и предназначенного для их эксплуатации, во временное землепользование другому лицу (например, а аренду) без соответствующей сдачи во временное пользование указанной недвижимостью, а равно отчуждение недвижимости без соответствующего отчуждения земельного участка, который занят указанной недвижимостью, не допускаются; 5) в случае, если землепользователь не вправе отчуждать принадлежащее ему право землепользования другим лицам, он не вправе также отчуждать расположенные на данном участке здания (строения, сооружения), если иное не установлено настоящим Кодексом. Кроме того, при заключении таких договоров следует учитывать и то, что не допускается совершение сделок землепользователями в отношении права землепользования, включая его отчуждение, на землях: — общего пользования; — предоставленных для нужд обороны; — особо охраняемых природных территорий, оздоровительного, рекреационного и историко-культурного назначения; — служебного земельного надела.

Приведенные примеры наглядно показывают, что своевременное и умелое использование аналогии закона и аналогии права позволит найти оптимальный выход из любой сложной хозяйственной ситуации. Анатолий Лобков юрист, эксперт по бизнесу Больше новостей в Telegram-канале . Подписывайся!

Аналогия права и аналогия закона в гражданском процессе.

Гражданское процессуальное право, как и любая другая отрасль права, как бы ни было строго урегулировано законодателем, всегда остается пробельным.

Это следует из сущности права, его многогранности, подтверждается практикой регулирования гражданско-процессуальных отношений. В ч. 4 ст. 1 ГПК РФ сформулировано новое правило, допускающее применение судом процессуальных норм по аналогии.

Необходимость в применении аналогии возникает в связи с тем, что ни одна даже самая совершенная кодификация не может быть свободна от определенных пробелов Поэтому применение закона по аналогии — это один из способов преодоления пробелов в гражданском процессуальном праве. Г.А. Жилин отмечает, что в законодательстве трудно, а иногда и невозможно предусмотреть все многообразие ситуаций, которые могут возникнуть в процедуре рассмотрения и разрешения конкретного гражданского дела.

В этой связи в судебной практике довольно часто приходится преодолевать пробелы в правовом регулировании процессуальной деятельности и связанных с ней отношений между субъектами судопроизводства с помощью аналогии закона или права[74]. Пробелы могут иметь место по различным причинам: невозможность предусмотреть и урегулировать законом все процессуальные отношения, которые могут возникнуть при осуществлении правосудия по гражданским делам; упущения законодателя и др.

По мнению А.Т. Боннера,

«базой для преодоления пробелов в гражданском процессуальном праве является не субъективное усмотрение суда, а принципы, смысл и содержание самого права»

[75]. Под процессуальной аналогией в гражданском процессуальном праве понимается деятельность суда по урегулированию гражданских процессуальных правоотношений, которые не получили законодательную регламентацию, на основании норм, регулирующих сходные процессуальные отношения, а в случае их отсутствия исходя из принципов осуществления правосудия в Российской Федерации.

Сущность аналогии заключается в том, что, преодолевая пробел в праве, субъект правоприменительной деятельности не создает нормы права, а стремится разрешить конкретное дело на основе существующих в действующем законодательстве положений. В теории права применение права на основе аналогии закона определяется как разрешение юридического дела по существу при отсутствии конкретной для данного случая нормы путем привлечения и использования нормы, регулирующей сходные, аналогичные отношения.

Правоприменение на основе аналогии права определяется как рассмотрение и разрешение юридического дела в условиях значительного по объему пробела в правовом регулировании путем логического выведения нормативного предписания из общего духа, смысла, целей и принципов законодательства. Таким образом, ч. 4 ст. 1 ГПК РФ допускает применение аналогии в двух формах: 1) аналогию закона; 2) аналогию права. В первом случае правоприменительный орган распространяет на данные отношения конкретные юридические нормы, регулирующие сходные отношения.

При аналогии права правоприменитель исходит из общих начал и смысла закона.

Согласно п.2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2003 №23 решение является законным в том случае, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению, или основано на применении в необходимых случаях аналогии закона или аналогии права (часть 1 статьи 1, часть 3 статьи 11 ГПК РФ). Применение аналогии закона допускается при условии, если: 1) общественное отношение в гражданском судопроизводстве не урегулировано законом; 2) имеется законодательство, регулирующее сходные общественные отношения.

При этом под сходным общественным отношением необходимо понимать отношение, существенные признаки которого в значительной степени схожи с существенными признаками другого отношения, но не тождественны им. 3) сходное законодательство не противоречит существу гражданских процессуальных отношений, к которым оно применяется по аналогии. Правоприменитель должен отыскать норму, регулирующую не просто сходное отношение, а отношение в наибольшей степени похожее на отношение, к которому должна быть применена аналогия.

Например, в соответствии с ч.1 ст.46 ГПК РФ, органы государственной власти, органы местного самоуправления, организации или граждане вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц только при наличии просьбы со стоны последних. Из этого следует, что правовые последствия несоблюдения указанного условия (наличие просьбы лица, в интересах которого предъявлен иск) должны определяться согласно правилам ст.135 ГПК РФ (возвращение искового заявления) и ст.222 ГПК РФ (оставление искового заявления без рассмотрения).

Поскольку в перечне оснований ст.135 и ст.222 ГПК РФ нет такого, как отсутствие просьбы лица, в интересах которого предъявлен иск, использование указанных в них последствий возможно только путем применения этих норм по аналогии. В ГПК РФ не установлены основания возвращения заявления об отмене заочного решения, хотя на практике такая необходимость возникает.

Представляется, что и в этом случае можно прибегнуть к аналогии закона, возвратив заявление, если оно подано лицом, не имеющим на то право, либо если оно подано по истечении установленного законом срока и не заявлено ходатайство о его восстановлении (статьи 324 ГПК РФ).

На сегодняшний день суды различных уровней судебной системы, используя предоставленное ч. 4 ст. 1 ГПК РФ право, обращаются к аналогии в сфере процессуальных отношений.

Так, Ленинский районный суд г. Барнаула в ходе рассмотрения заявления гражданина М., обжаловавшего действия администрации Ленинского района г.

Барнаула, Администрации г. Барнаула и МУП ДЕЗ N 1 Ленинского района, установил наличие спора о праве. Поскольку в гл.25 ГПК РФ отсутствует специальная норма относительно подобной ситуации, то суд применил положение ч.3 ст.263 гл.27 ГПК РФ ГПК РФ по аналогии закона и оставил заявление без рассмотрения[76].

При невозможности использования аналогии процессуального закона из-за отсутствия перечисленных выше условий суд вправе прибегнуть к аналогии права.

В этом случае права и обязанности определяются исходя из принципов осуществления правосудия. Эти принципы закреплены, в частности, в ст. ст. 118 — 123 Конституции Российской Федерации, ст.

ст. 5 — 10, 12 ГПК РФ и др. Д.А. Абушенко называет три этапа использования принципа аналогии: 1) обнаружение пробела в действующем праве; 2) отыскание нормы в другом регламентирующем сходные отношения нормативном акте; 3) определение прав и обязанностей исходя из общих начал и смысла законодательства[77].

Законность при применении аналогии обеспечивается с помощью следующих требований.

1. Она применяется лишь в том случае, когда ясно можно установить, что по соответствующему вопросу имеется пробел в праве. 2. Недопустимо применение аналогии там, где можно отыскать норму, относящуюся к рассматриваемому вопросу.

3. Недопустимо применение аналогии и там, где законодатель преднамеренно по иному урегулировал отношения. 4. При применении аналогии закона необходимо найти самую близкую по основным признакам норму из всех имеющихся в правовой системе.

Ошибка в применении аналогии может привести к обжалованию и, как следствие, к отмене судебного решения, поскольку суд применил закон, не подлежащий применению, или не применил закон, подлежащий применению, хотя в данном случае речь будет идти о законе, регулирующем сходные отношения. 5. Аналогия закона возможна лишь там, где признаки рассматриваемого отношения и признаки, предусмотренные нормой права, обнаруживают явное сходство, где ряд признаков двух явлений идентичен, тождествен друг другу. 6. Дела должны разрешаться строго в рамках нормы, применяемой по аналогии, не выходя за ее пределы, т.е., применяя закон по аналогии, суд должен толковать его так же, как и при обычном применении этой нормы.

Недопустимо приспособление правовой нормы к аналогичным правоотношениям путем несколько иного толкования[78].

Конституционный Суд РФ в Определении от 16.03.2006 № 76-О указал на то, что применение аналогии закона обусловлено необходимостью восполнения пробелов в правовом регулировании тех или иных отношений. Закрепление подобного права в части четвертой статьи 1 ГПК Российской Федерации вытекает из принципа самостоятельности судебной власти и является одним из проявлений дискреционных полномочий суда, необходимых для осуществления правосудия, поскольку невозможность применения норм права по аналогии при наличии неурегулированных отношений привела бы к невозможности защиты прав граждан и, в конечном итоге, к ограничению их конституционных прав.

При применении такого рода аналогии суд не подменяет законодателя и не создает новые правовые нормы, действуя в рамках закона[79].

Правила преодоления правовых пробелов

Пробелы в праве могут возникать по различным основаниям. В качестве основных причин выделяют:

  1. Несовершенство законов и норм права, которые находят применение в юридической практике.
  2. Появление новых, отличных от других аспектов общественных отношений, которые отсутствовали в процессе принятие тех или иных норм и законов.
  3. Бесконечная многогранность общественных отношений, которые встречаются в реальной жизни субъектов.
  4. Консервативность, которая отмечается в международном, трудовом, уголовном, административном, процессуальном или гражданском праве. Иными словами, общественные отношения более гибкие и динамичные, чем законодательство.

На сегодняшний день существует два основных пути преодоления законодательных пробелов, виды которых указаны в предыдущем разделе:

  1. Устранение.

    Этот метод подразумевает принятие новых законодательных норм.

  2. Восполнение или же преодоление. Метод основывается на применении аналогии права в международном, трудовом, уголовном, административном, процессуальном или гражданском поле.

Аналогия права и аналогия закона в гражданском праве

В гражданском праве применяется аналогия закона и аналогия права (Статья 6 ГК РФ). Правило об аналогии закона и аналогии права используются только при применении ФЗ и не могут распространяться на действие подзаконных актов.

Нередко возникают имущественные и личные неимущественные отношения, не существовавшие в момент принятия соответствующего ФЗ или не учтенные законодателем при его принятии. Аналогия закона. В случаях, когда ГПО не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применяемый к ним обычай делового оборота, к ним (поскольку это не противоречит их существу) применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения.

Условия, необходимые для применения аналогии закона: 1) существует общественное отношение, являющееся предметом ГП, не урегулированное ГПН, соглашением сторон или обычаем делового оборота (его правовое регулирование не предусмотрено буквальным текстом ФЗ и не охватывается его подлинным смыслом (нельзя урегулировать его путем расширительного толкования какой-либо ГПН)); 2) существует ГПН, регулирующая сходное общественное отношение.

Аналогия права. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства, а также требований добросовестности, разумности и справедливости.

Условия, необходимые для применения аналогии закона: 1) существует общественное отношение, являющееся предметом ГП, не урегулированное ГПН, соглашением сторон или обычаем делового оборота (его правовое регулирование не предусмотрено буквальным текстом ФЗ и не охватывается его подлинным смыслом (нельзя урегулировать его путем расширительного толкования какой-либо ГПН)).

2) отсутствует ГПН, регулирующая сходное общественное отношение. 9) ? 10) Понятие и структура гражданского правоотношения Гражданские правоотношения— это основанные на автономии воли и имущественной самостоятельности участников общественные отношения между субъектами гражданского права, которые связаны гражданскими правами и обязанностями, возникающими из оснований предусмотренных законом.

Гражданское правоотношение — это урегулированное нормами гражданского права правоотношение, возникающее между юридически равными субъектами по поводу имущества, а также нематериальных благ, выражающаяся в наличие у них субъективных прав и обязанностей. Элементы гражданского правоотношения включают в себя: ▪ Субъективный состав правоотношения ▪ Содержание правоотношения (права и обязанности субъектов) ▪ Объект правоотношения (то, по поводу чего возникают правоотношения) Понятие гражданских правоотношений Гражданское правоотношение – общественные отношения, урегулированные нормами гражданского права, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, возникающих по основаниям, предусмотренным законодательством, и действий субъектов, порождающих права и обязанности. Структура любого правоотношения состоит из трех необходимых элементов: 1.

Субъектов правоотношения; 2. Объекта; 3.

Содержания (субъективного права и субъективной обязанности) гражданского правоотношения; Гражданский кодекс РФ предусматривает следующие виды оснований возникновения гражданских правоотношений: • из договоров и иных сделок; • из актов государственных органов и органов местного самоуправления; • из судебного решения; • в результате приобретения имущества, создания произведений интеллектуальной деятельности; • вследствие причинения вреда другому лицу; • вследствие неосновательного обогащения; • вследствие иных действий граждан и юридических лиц, событий; Субъектный состав правоотношений состоит из управомоченного и обязанного лиц. Управомоченное лицо – имеет право требовать выполнения определенного действия или воздержания от его выполнения.

Обязанное лицо – обязано совершить в интересах другого лица или воздержаться от совершения действия.

Субъектами могут быть: 1. Физические лица; 2. Юридические лица; 3. Российская Федерация; 4.

Субъекты РФ; 5. Муниципальные образования; Правосубъектность – возможность субъекта быть участником гражданских правоотношений — состоит из право и дееспособности, включая деликтоспособность.

Правоспособность – способность субъекта иметь гражданские права и обязанности — возникает при рождении или при государственной регистрации (для юридических лиц). Дееспособность – способность своими действиями приобретать права и нести обязанности.

Деликтоспособность – способность субъекта нести ответствен­ность за совершенные им гражданские правонарушения.

Субъективное право – мера возможного поведения субъекта гражданских правоотношений – состоит из правомочия: 1. Требования – возможности требовать от обязанного исполнения его обязанностей; 2.

На собственные действия – возможности самостоятельно осуществлять действия; 3.

На защиту – возможность использовать механизм защиты нарушенного права; Субъективная обязанность – мера должного поведения субъекта гражданских правоотношений. Обязанность активного типа — это совершить общественно полезное действие, а обязанность пассивного типа — это воздержаться от социально вредных действий. Объектом является то, по поводу чего возникает правоотношение между субъектами, то есть объектами являются материальные, например,правоотношения собственности и нематериальные блага, например, признание авторского права субъекта, вещи, имущество, имущественные права, работы и услуги, результаты интеллектуальной деятельности.

Различают следующие виды гражданских правоотношений по объекту правоотношения: ▪ имущественные— экономические отношения, урегулированные нормами гражданского права, и приобретшие правовую форму; ▪ неимущественныеили личные правоотношения. Имущественные правоотношения, в свою очередь можно разделить на вещные и обязательные. ▪ Вещные правоотношения характеризуют принадлежность субъекту материальных благ (например, право собственности).

▪ Обязательственные правоотношения — это отношения, которые опосредуют передачу имущества, прав на объекты интеллектуальной собственности, выполнение работ или оказание услуг. 11) Виды гражданских правоотношений Выделяют следующие виды гражданских правоотношений в зависимости от характера взаимосвязи: ▪ абсолютные; ▪ относительные.

Абсолютные— это правоотношения, в которых управомоченному лицу противостоит неопределенный круг обязанных лиц (например, правоотношения между автором и другими лицами, которые не должны нарушать его прав). Относительные— это правоотношения, в которых управомоченному лицу противостоит определенное обязанное лицо (например, кредитор и должник по договору займа).

К абсолютным правоотношениям относятся вещные правоотношения, к относительным — обязательственные.

К материальным объектамгражданских прав относятся: ▪ вещи; ▪ работы; ▪ услуги.

ГК РФ предусматривает различные классификации вещей: ▪ оборотоспособные, ограниченные в гражданском обороте, изъятые из гражданского оборота вещи; ▪ движимые и недвижимые вещи; ▪ простые и сложные вещи; ▪ главные вещи и принадлежности; ▪ потребляемые и непотребляемые; ▪ одушевленные и неодушевленные; Оборотоспособные вещи — это объекты гражданских прав, которые могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому. Ограниченные в гражданском обороте— объекты гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению.

Изъятые из оборота вещи— это объекты гражданских прав, нахождение которых в обороте не допускается. К недвижимым вещам относятся: ▪ земельные участки; ▪ участки недр; ▪ водные объекты; ▪ леса; ▪ многолетние насаждения; ▪ здания, сооружения; Все объекты интеллектуальной собственности могут быть разделены на следующие виды: ▪ объекты авторских прав (произведения науки, литературы); ▪ объекты смежных прав (фонограммы и передачи эфира); ▪ объекты патентного права (изобретения); ▪ средства индивидуализации предпринимателей (фирменные наименования и товарные знаки); ▪ нетрадиционные объекты; 12)Основания возникновения гражданских правоотношений ▪ Основаниями возникновения гражданских правоотношений являются юридические факты.

Юридический факт — это такое обстоятельство (или их совокупность), с которым закон связывает возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. ▪ Юридические факты гражданского права многочисленны и разнообразны.

Статья 4 Основ гласит, что гражданские права и обязанности возникают: а) из сделок, как предусмотренных законом, так и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему; б) из административных и административно-плановых актов; в) в результате открытий, изобретений, рационализаторских предложений, создания произведений науки, литературы или искусства; г) вследствие причинения вреда одним лицом другому, приобретения или сбережения имущества за счет другого лица без достаточных юридических оснований; д) вследствие иных действий граждан и организаций; вследствие событий, с которыми закон связывает наступление гражданско-правовых последствий. ▪ Как видно из этого перечня, закон на первое место ставит сделки. И это не случайно. Сделка — наиболее распространенное основание возникновения гражданских правоотношений.

▪ Статья 14 Основ гласит, что сделками признаются действия граждан и организаций, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Но не всякое вообще действие граждан или организаций является сделкой.

Для сделки характерны два момента: во-первых, это действия правомерные, допускаемые законом; во-вторых, это такие действия сторон, которые позволяют судить о том, что лица, вступающие в сделку, имеют своей целью именно установление (а в некоторых случаях также изменение или прекращение) определенных прав и обязанностей, их воля направлена именно на такого рода юридические последствия. ▪ Закон различает сделки односторонние, дву или многосторонние.

Односторонними сделками признаются такие, в которых действие одного лица порождает права и обязанности для других лиц. К односторонним сделкам относится, например, завещание. ▪ Дву и многосторонние сделки — это договоры двух или нескольких лиц (граждан или социалистических организаций).

Так, граждане заключают договоры купли-продажи имущества, подряда, найма, проката, дарения, найма жилых помещений и др. Наиболее распространенные договоры между социалистическими организациями — это договоры поставки, подряда на капитальное строительство, перевозки, закупки сельскохозяйственной продукции на основе контрактации и др. Двусторонние сделки — это те договоры, в которых участвуют два лица.

Многосторонние — где в соглашение вступают несколько граждан или организаций. 13)Понятие и виды юридических фактов. Сложный юридический состав Юридические факты — это конкретные жизненные обстоятельства, с которыми норма права связывает наступление определенных юридических последствий.

Признаки юридического факта: ▪ конкретное жизненное обстоятельство, выраженное вовне и реально существующее определенный период времени; ▪ обстоятельство, предусмотренное нормой права, которая предопределяет его юридические свойства; ▪ факт, содержащий информацию об определенном состоянии вида общественных отношений (наличие собственности, правонарушения и т. д.); ▪ наличие данных обстоятельств, вызывающее определенные правовые последствия.2

Основные отличия правоприменительной юридической деятельности и правоохранительной юридической деятельности

При применении аналогий, важно видеть разницу между правоприменительной юридической деятельностью (суть которой заключается в установлении прав и обязанностей сторон) и правоохранительной юридической деятельностью (которая определяет ряд мер юридической ответственности). Правоустановительная деятельность, в частности в области частного права, очень связана с аналогией.

Речь об этом идет даже в законодательстве. Так, в ситуациях, когда ряд гражданско-правовых отношений не урегулированы законодательством или соглашениями сторон и нет применимого к ним обычая делового оборота, к данным отношениям, если это соответствует их существу, важно применять гражданское законодательство, которое регулирует схожие отношения. В ситуациях, когда невозможно применение права по аналогии, обязанности сторон определяют на основании общих начал и смысла гражданского законодательства и ряда требований справедливости, добросовестности и разумности.

Речь об этом идет в ст.6 ГК РФ.

Если же отсутствует ряд норм процессуального права, которые регулируют ряд отношений, которые возникают во время гражданского судопроизводства, для федеральных судов общей юрисдикции и мировых судей важно использовать нормы, которые регулируют похожие отношения.

Если же отсутствуют данные нормы, важно действовать на основании принципов реализации правосудия в России.

Речь об этом идет в ч.4 ст.1 ГПК РФ.

В большинстве ситуаций аналогию применяют в пределах одного направления права.

Это гарантирует сходство правовых норм, так как в пределах отрасли есть единый предмет правового регулирования, одинаковый способ правового регулирования. Но существуют ситуации и межотраслевого применения юридических аналогий.

Заимствовать нормативный материал характерно, в первую очередь, для молодых отраслей права, использующих нормы соответствующих профилирующих направлений. Данную аналогию называют «субсидиарной» аналогией.

Она заключается в том, что если в определенном направлении права нет нужных юридических оснований для того, чтобы применить аналогию закона или права к ситуациям, которые по своей сути допустимо отнести к ряду отношений, регулируемых данным направлением, допустимо обратиться к ряду норм и принципов иного направления права или к ряду общих начал, принципов права в общем.

Примером этого может служить ст.4,5 СК РФ.

Судебная практика

Специфика использования института аналогии права в гражданском процессе раскрывается в постановлениях высших судов. Так, в определении КС от 10.04.2003 г.

при толковании норм был применен этот юридический инструмент.Дело было связано с проверкой конституционности положений 1 пункта 84 статьи ФЗ № 208. Применив аналогию, КС пришел к выводу, что указанную норму следует толковать во взаимосвязи с п. 2 ст. 166 ГК, как предполагающую право акционеров направлять в суд иски о в совершении которых есть заинтересованность.

Последние новости по теме статьи

Важно знать!
  • В связи с частыми изменениями в законодательстве информация порой устаревает быстрее, чем мы успеваем ее обновлять на сайте.
  • Все случаи очень индивидуальны и зависят от множества факторов.
  • Знание базовых основ желательно, но не гарантирует решение именно вашей проблемы.

Поэтому, для вас работают бесплатные эксперты-консультанты!

Расскажите о вашей проблеме, и мы поможем ее решить! Задайте вопрос прямо сейчас!

  • Анонимно
  • Профессионально

Задайте вопрос нашему юристу!

Расскажите о вашей проблеме и мы поможем ее решить!

+